Предъявить удостоверение
- Подробности
- Создано: 17.05.2016 17:56
Предлагается на законодательном уровне урегулировать вопрос обязательного нотариального удостоверения сделок, предметом которых является распоряжение корпоративными правами
Нестабильная политическая и экономическая ситуация в стране дает плодотворную почву для давления на бизнес со стороны контролирующих органов, вплоть до уголовных преследований и появления новых механизмов для противоправного поглощения и захвата бизнеса.
Законодательные изменения, направленные на борьбу с рейдерством, показали положительные результаты, но, как свидетельствует практика, их было недостаточно. К слову, одним из первых существенных законов в этой сфере стал Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно совершенствования правового регулирования деятельности юридических лиц и физических лиц— предпринимателей», вступивший в силу в марте 2014года. Но кардинально решить поставленные цели он так и не смог, и, как отмечают эксперты в сфере корпоративного права, сегодня происходит возврат к подделке документов и судебных решений, касающихся защиты корпоративных прав. Более того, по мнению специалистов, обновленная редакция закона о госрегистрации несет в себе риски возникновения новой волны рейдерских захватов.
Действительно, в последние несколько лет требования законодательства в части оформления документов юридическими лицами, которые подлежат государственной регистрации, направлены на упрощение условий ведения бизнеса. Но в нынешних реалиях именно упрощенная процедура может привести к очередной волне незаконного поглощения или захвата бизнеса. Напомним, что уже с 1мая Министерство юстиции Украины больше не осуществляет никаких регистрационных действий в сфере недвижимости и бизнеса.
На рассмотрение парламента подан законопроект «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно противодействия противоправному поглощению и захвату хозяйственных обществ» (№4216). Документ, согласно пояснительной записке, направлен на обеспечение предотвращения совершения противоправных действий относительно распоряжения корпоративными правами путем урегулирования отношений по обязательному нотариальному удостоверению сделок, предметом которых является распоряжение такими правами.
Законопроект предусматривает внесение изменений в Гражданский кодекс Украины, которыми устанавливается, что подлинность подписи на заявлении о выходе из общества подлежит нотариальному засвидетельствованию. Также новой нормой предусматривается, что сделки по передаче участником общества своей доли другому участнику общества или третьему лицу совершаются в письменной форме и подлежат нотариальному удостоверению. Подобные изменения вносятся и в Закон Украины «О хозяйственных обществах».
Кроме того, законопроектом предусматривается внесение изменений в перечень документов, которые подаются государственному регистратору для государственной регистрации изменений, касающихся сведений о юридическом лице, согласно Закону Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц— предпринимателей и общественных формирований», установив обязанность предоставления нотариально удостоверенного заявления физического лица о выходе из состава учредителей (участников).
Елена Пелипенко, советник юридической фирмы ILF, отмечает, что изменения, предлагаемые законопроектом, в целом можно оценить как позитивные. Так, по ее словам, большинство документов (заявления о выходе, крупные сделки отчуждения долей в ООО) на практике и так нотариально удостоверяются. Одна из целей очевидна— тем самым стороны сделки или физическое лицо, которое выходит из общества, получают в будущем дополнительные аргументы в пользу законности сделки или подлинности подписи на заявлении о выходе в случае оспаривания документа одной из сторон сделки, обществом или другими участниками.
Также эксперт отмечает, что при необходимости нотариального свидетельствования копии документа, подписанного физическим лицом, также может возникнуть проблема. Согласно части2 статьи75 Закона Украины «О нотариате», подлинность копии документа, выданного физическим лицом, свидетельствуется нотариусом только в случае, если подпись такого лица также засвидетельствована в установленном законом порядке (нотариусом, органами местного самоуправления, по месту работы). Таким образом, если подпись физического лица на документе не засвидетельствована, сделать нотариальную копию такого документа невозможно. В случае с договорами такая потенциальная проблема предупреждается путем подписания нескольких экземпляров оригиналов договоров, а в тексте договора прямо указывается— куда и кому передаются каждый из оригиналов договоров (например, государственному регистратору, каждой из сторон— по одному или по два экземпляра).
«В последние годы эксперты обсуждают необходимость отказа от подачи государственному регистратору при регистрации изменений в устав и ЕГР протокола общего собрания, которым подтверждается смена состава участников ООО, но при условии, что документ, на основании которого происходит смена состава участников, нотариально удостоверен. Тем самым фактически «перекладывается» бремя ответственности за проверку законности процедуры выхода или отчуждения доли с государственного регистратора на нотариуса. И хотя законопроект не в полной мере отражает ожидания экспертов— протокол общего собрания остается в числе необходимых документов при регистрации изменений в ЕГР, тем не менее изменения создают благоприятную почву для последующих изменений в Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц— предпринимателей и общественных формирований»,— комментирует г-жа Пелипенко.
В свою очередь партнер адвокатской фирмы «Династия» Тамила Петренко отмечает, что фактически этот законопроект дополняет ранее принятые в 2009-м и 2013году законы, направленные на противодействие противоправному поглощению и захвату предприятий. «Значительная часть рейдерских схем реализуются именно путем подделки документов, поэтому принятие этого закона устранит риски совершения противоправных действий в отношении владельцев корпоративных прав. Также законодательно устранится возможность принятия решений задним числом. Конечно, с учетом коррупционных составляющих рейдерских схем это не исключит возможность фальсификации документов с помощью нотариусов, но однозначно затруднит проведение таких манипуляций»,— считает она.
В то же время есть и обратная сторона медали, считает г-жа Петренко. При нотариальном удостоверении договоров о передаче участником своей части в уставном капитале необходимо, кроме услуг нотариуса, оплатить государственную пошлину в размере 1%, что при значительном размере уставного капитала составит немалую сумму.
Кроме того, г-жа Петренко обращает внимание на необходимость доработки данного законопроекта, поскольку внесенные в Гражданский кодекс изменения предусматривают нотариальное удостоверение заявлений о выходе из состава участников общества независимо от того, юридическое ли это лицо или физическое, к тому же Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц— предпринимателей и общественных формирований» предусматривает обязанность предоставления нотариально удостоверенного заявления о выходе из состава учредителей только физического лица.
На недочеты законопроекта указывает и Елена Пелипенко. «Обращение акций и смена состава участников акционерных обществ, что также затрагивается изменениями и требует нотариального удостоверения сделок по отчуждению акций, может значительно усложнить уже имеющие процедуры обращения акций, например, на фондовых биржах. Необходимость предложенных изменений в этой части выглядит сомнительной»,— уверена она.
К слову, такое же мнение изложено в заключении Главного научно-экспертного управления Верховного Совета Украины. В частности, не поддержаны изменения в статью657 Гражданского кодекса Украины на основании усложнения обращения акций на фондовых биржах, что в свою очередь негативно отразится на привлечении инвестиций в акционерные общества.
Таким образом, данный законопроект, с одной стороны, сможет устранить риски совершения противоправных действий относительно распоряжения корпоративными правами. Но с другой— он идет вразрез с тенденцией законодателей, направленной на дерегуляцию и упрощение условий ведения бизнеса.
Светлана Тарасова
«Юридическая практика». – 17.05.2016.